劳动者因个人原因放弃要求用人单位交纳社会保险的权利,用人单位应否支付经济补偿金?

回答:

   有观点认为,即便劳动者放弃要求用人单位缴纳社会保险的权利,也应当支持劳动者经济补偿的主张。笔者认为,该观点中权利-义务配置失衡,过度保护劳动者偏离了公平价值,有违社会保障法律的初衷。应认为,劳动者因个人原因放弃要求用人单位缴纳社会保险的权利,属于用人单位未缴纳社保情形,劳动者可以据此解除劳动合同,但无权请求用人单位支付经济补偿金。此观点亦与浙江省高级人民法院民一庭观点一致。

问题分析

劳动者因个人原因放弃要求用人单位缴纳社会保险的权利,应从如下几方面分析:

(1)劳动者有参加社会保险的权利,在不损害国家利益、公共利益和其他人合法权益的情形下,其民事权利可为自身自由处置,故,劳动者可因个人原因放弃要求用人单位交纳社会保险的权利,同时也享有随时要求用人单位为其补缴社会保险费的权利。

(2)为劳动者购买社会保险是用人单位法定义务,在司法实践中,有观点认为缴纳社会保险费是用人单位的法定义务,也是劳动者的法定义务。笔者认为,缴纳社会保险费是劳动者的法定义务的观点没有法律依据。故,在缴纳社会保险系用人单位的强制性义务的前提之下,无论劳动者是否声明放弃社会保险,用人单位的该义务均不能得到豁免。

(3)从民事责任的角度,未办理社会保险属于《劳动合同法》第四十六条第一项规定的应当支付经济补偿金的情形,即“劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的”。而该法第三十八条规定的未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费、用人单位的规章制度违反法律法规的规定损害劳动者权益、因劳动合同法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效等,均以用人单位负有过错为基本特征。因此,《劳动合同法》第四十六条第一项所规定的经济补偿金的请求权基础,实际上是用人单位履行劳动合同中的过错。若劳动者自愿作出不办理社会保险声明,应当认定单位未能办理社会保险的主要原因为劳动者个人的意志,若仍支持劳动者要求支付经济补偿金的请求,有违诚实信用原则。

法条链接

《社会保险法》第60条规定,用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费,非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴,用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。

《劳动合同法》第38条规定,用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:......(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

《劳动合同法》第46条规定,有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;

实务建议

对用人单位来说:

(1)依法缴纳社会保险是用人单位的法定义务,该义务不因约定而免除。虽然实务中有案例依诚实信用原则处理,不支持劳动者的经济补偿金请求。但为了保险起见,依然依法缴纳社会保险为宜。

(2)用人单位可以劳动者入职前就交接好社保办理材料,防止劳动者拒绝办理。

(3)若劳动者拒绝配合用人单位办理社会保险相关手续,此时就要考虑规章制度的重要性。用人单位应在规章制度中规定劳动者不履行配合义务的后果,如单位可解除劳动合同等。

(4)若用人单位以补贴形式代替缴纳社会保险后,劳动者起诉解除劳动合同并要求支付经济补偿金,获得了裁判者支持。用人单位可以不当得利之由请求返还该补贴,以及时止损。

对劳动者来说:

(1)劳动者有处分自身权利的权利,可以放弃参保。

(2)裁判文书上网公开,若劳动者因个人原因放弃要求用人单位交纳社会保险的权利后以诉讼方式请求经济补偿金,其下一家单位可以从网上查看员工涉诉信息。所以,劳动者应具备基本的诚信,不应事后反悔,“反将一军”。